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中国四法域民事诉讼制度之比较

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中国四法域民事诉讼制度之比较

张宪涛

摘要：内地、香港、澳门、台湾构成大中华法域，也是世界三大法系（普通法系、大陆法系、社会主义法系）交汇融合和冲撞的板块，对四法域起诉、审判、上诉、证据等民事诉讼制度作比较研究。

关键词：中国四法域、审理、证据、民事诉讼、比较

Comparative Research on Civil Procedures System in the Four Low Regions of China

Zhang Xiantao

(Lawyer’s Office of Zhengde Jiangxi Jingdezhen 333000 Jiangxi)

Abstract：The low regions of china are Composed of HongKong，Macao，Taiwan and Mainland. and three low genealogies of the world include“Anglo-American low family. Romano-Germanic low family and socialist low family.”The low regions of china are also the blocks of Colliding and intersection of three low genealogies of the world. And the comparative with the Prosecution, Trialing, Appealing, Evidence ete .on the four law regions.

Key words：Four law regions of china, Judgement, Evidence. Civil procedure, Comparative.

内地、香港、澳门、台湾作为大中华法域组成部分，由于各自的法律渊源，经济发展状况的不同，在民事诉讼制度上体现了各自不同的特点，香港奉行英美法系当事人主义，澳门、台湾奉行大陆法系的职权主义兼采当事人主义，内地近年来司法改革的步伐加快，当事人主义兼职权主义已渐见端倪，本文试就四法域民事诉讼制度的异同作一比较，以求教于同行。

一、管辖、起诉、庭前准备程序

内地《民事诉讼法》规定了级别管辖，地域管辖，专属管辖，移送管辖和指定管辖，选择管辖，香港特别行政区《高等法院条例》、《地方法院（民事诉讼管辖权及程序）条例》、《地方法院条例》、《地方法院民事诉讼（暂行）规程》《劳资审裁处条例》、《小额钱债审裁处条例》、《香港终审法院条例》等规定了级别管辖，地域管辖，专属管辖，移送和指令管辖，台湾地区《民事诉讼法》规定普通（地域）管辖，特别（专属）管辖，指定管辖，移送管辖，职务（级别）管辖，合意管辖，澳门特别行政区《民事诉讼法典》规定地域管辖，专属管辖，协议管辖，职权（级别）管辖，移送管辖以及执行管辖，值得一提的是，30条规定了法院无管辖权之情况：“如不得向澳门法院提起有关诉讼，或出现违反在内部秩序分配管辖权之规则之情况，则法院无管辖权。”

香港《地方法院（民事诉讼管辖权及程序）条例》指以“传讯票或明示规定手续提起私诉”为民事诉讼，通常由原告以诉状方式对被告提出诉讼，称起诉，有些民事诉讼案件规定用“原讼传票”“申请表格”“诉愿书”的形式开始涉讼。《地方法院条例》2条“原告包括任何诉讼方式向他人要求救济（因反诉而成为被告者除外）之人，无论此项诉讼系属于民诉、控诉、诉状、动议、传讯或其他方式者，被告包括受传讯票或令状或通告送达或有权出庭受讯之人，当事人包括受通告送达或参加诉讼之人，其人姓名虽非在记录册上记载者”。传讯令状是最为常见的起诉文件，其内容必须列出与争议事项的所有事实和想得到的补偿或救济，诉状没有列出的事项，不能在审讯时提出，诉状呈交法院经登记处编号。《地方法院民事诉讼（暂行）规程》5条4款民诉案件，“如在该管地区登记处盖戳钤记发出传讯票，即视为进行起诉有案者”。

内地《民事诉讼法》109条规定：“原告以递交起诉状或口头告诉形式提起民事诉讼，”112条规定人民法院的立案程序，114条人民法院对决定受理的案件，发出“受理案件通知书”。第五章第一节规定的当事人包括原告被告和第三人。

台湾《民事诉讼须知》9条，起诉，须提出诉状，载明当事人，诉讼标的，或应受判决事项之声明。《民事诉讼法》255条“诉状送达后，原告不得将原诉变更或追加他诉，但经被告同意或不甚碍被告之防御及诉讼之终结者，不在此限”。249条规定诉讼要件之审查及补证。台湾《民事诉讼法》所指的当事人包括两造（原告和被告）。

澳门《民事诉讼法典》38条规定了起诉状之要件，100条规定当事人可将诉状递交予法院办事处或挂号信邮寄，以图文传真或远距离资讯传送方法送予办事处，394、396、397条规定法院审查起诉状的事项，澳门当事人指原告和被告。

澳门《民事诉讼法典》在四法域首开公益之诉，59条“对于尤其旨在维护公共卫生、环境、生活质素，文化财产及公产，以及保障财贸及劳务消费之诉讼或保全程序，任何享有公民权利及政治权利之居民，宗旨涉及有关利益之社团或财团，市政厅以及检察院，均有提起以及参与之正当性。”

庭前准备程序在四法域有不同的含义。香港庭前程序一般包括送达状辞，证据出示、中途聆讯。传讯令状送达被告后，被告发出答辩书，如逾期不作答辩，原告可以向法院申请被告违规败诉，原告发出反驳书，被告发出复辩书，此外，被告反告的由被告发出反告书，原告作出反告答辩书，在交换状辞，明了双方争议焦点的同时实行证据开示，原被告双方均可就对方状辞索取详情书，由被请求的一方发出提供详情书，双方交换出证清单，并索取出证清单上所列文件副本。对于准备阶段中一些影响程序进行的问题由法庭作中途聆讯，作出解决诉讼程序问题的中间判决。

内地《民事诉讼法》第二节，审理前的准备包括将起诉状副本发送被告，被告提出答辩状，被告提起反诉，法院调查收集必要的证据，依职权追加当事人，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》确立了庭前证据开示制度，33、34条规定了举证期限，37条“经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后，开庭审理前交换证据。”40条“当事人收取对方交换的证据提出反驳并提出新证据的，人民法院应当通知当事人在指定的时间进行交换”。

台湾《民事诉讼法》224、265条规定原告在诉状中“记载其所用之攻击或防御方法，及对他造之声明并攻击或防御方法之陈述，提出于法院，由法院送达于他造。”266条被告“提出答辩状”259条被告可提起反诉，119条规定“书状及其附属文件，除提出于法院者外，应按应受送达之他造人数，提出缮本。”120条“当事人提出于法院之所属文件原本，他造得请求阅览，所执原本未经提出者，法院因他造之声请，应命其于五日内提出，并于提出后通知他造。”台湾《民事诉讼法》还专条列明必要时之准备程序，296条“法院因使辩论易于终结，认为必要时，得于言词辩论前，为左列各款之处置：1、命当事人或法定代理人本人到场。2、命当事人提出文书，对象。3、通知证人或鉴定人及调取或命第三人提出文书，对象。4、行勘验或嘱托机关，团体为调查。5、使受命法官或受托法官调查证据”。

澳门民事诉讼制度也规定了被告的答辩、反诉权，《民事诉讼法典》405条规定被告不答辩又不到庭者则“视其承认原告分条缕述之事实”。对于被告答辩原告得提出反驳，被告再答辩。450条“1、用作证明诉讼或防御依据之文件，应与陈述有关事实之诉辩书状一同提交。2、如不与有关诉辩书状一同提交，得于第一审辩论终结前提交；但须判处当事人缴纳罚款，除非其证明有关文件，不可能与该诉辩书状一同提供”，453条要求就提交文件一事通知他方当事人，455、458、462条规定法院得主动或应任一当事人之声请，“要求官方机构，当事人或第三人提供对澄清事实真相属必需之报告、技术意见书、平面图、照片绘图、物件或其他文件”。463条如当事人或第三人无合理理由而不履行提供文件之要求，则处以罚款，不妨碍采用旨在使该要求获遵行之强制方法，117条规定当事人或代理人有权依法在办事处查阅卷宗，以及有权取得组成卷宗之任何文书之副本或证明。同时《民事诉讼法典》461条对商业簿册开示作了特别规定：“关于法院命令展示全部之商业记账簿册以及与记账有关之文件之事项，由商法规范。”

二、证据及证明力(略 )

三、证明责任(略 )

四、一审、简易程序及调解、和解(略 )

五、特别程序和特别诉讼程序(略 )

六、救济程序，保全及执行程序(略 )

主要参考文献：

1、《中华人民共和国民事诉讼法》，最高人民法院公报合订本。

2、赵秉志总编，中国人民大学出版社出版《澳门民法典》《澳门民事诉讼法典》。

3、林纪东等编纂，台北五南图书出版公司出版《新编六法全书》，吴宏耀博士整理编辑《我国台湾地区“司法”改革会议结论》。

4、香港法例《高等法院条例》《地方法院条例》《地方法院（修正）条例》《地方法院（民事诉讼管辖权及程序）条例》《裁判司条例》《诉讼证据条例》《婚姻诉讼条例》《小额钱债审裁处条例》《土地审裁处条例》《劳资审裁处条例》《公司条例》《破产条例》《业主与租客综合条例》《劳资关系条例》《进出口条例》《差饷条例》《印花税条例》《建筑物条例》等。

此文原载于《江西律师》2004年第1期，第2期。

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